不能把形式法治看得太低

2019-08-17 19:18:57 来源: 莆田信息港

核心提示:形式法治简单讲,就是法律的统治,就是依法办事。实质法治无非是再加上一些实质性的价值要求,法律必须是良法,法律必须反映人类的价值要求,如平等、民主、公正、自由等;治是善治,就是良法善治。

形式法治简单讲,就是法律的统治,就是依法办事。实质法治无非是再加上一些实质性的价值要求,法律必须是良法,法律必须反映人类的价值要求,如平等、民主、公正、自由等;治是善治,就是良法善治。但是谈到 治 ,离开形式法治,就会越走越远。所以,我们不能把形式法治看得很低。

在中国目前阶段,可能主要的还是要完成形式法治。近我在一所大学作讲座,有学生问我 恶法亦法和恶法非法 的问题,这个问题很复杂。 恶法非法 是自然法的观点。按照自然法的观点,好像恶法不能作为法。我回答说:这样的说辞听起来很漂亮,但在司法实际中,可能更多的是一个 恶法亦法 的问题。这也就是说,只要这个法的效力存在一天,执法者就要执行一天,我们就要遵守一天,我们的司法判决就要以它为依据。另外一个更重要的问题是: 恶法 由谁来判断?在中国,对法律的判断要通过民主的立法程序,不能张三说它是恶法,它就是恶法,李四说它是恶法,它就是恶法,包括法官自己,都不好说一个法律是否为恶法,他们也没有这个权力。

只要一个法的效力没有被废除,我们就要遵守它,执行它。尤其是在中国当下,处在一个动辄就对法律进行怀疑、对法律的权威进行怀疑的阶段和环境,我们作为法律人,作为执法者,更要捍卫法律的权威,只有捍卫法律的权威,司法的权威才能凸显。所以,我说恶法亦法听起来不好听,恶法非法听起来好听,但是好听不解决问题。中国现在从到普通民众都要树立强烈的法治意识。法治不能后退,法治不能动摇,法治的信念必须要强调,因为中国现在大量存在对法治的怀疑,对司法的怀疑、不信任。所以,我们作为法律人,更要强调宣传这样的理念。

中国社科院法学所研究员刘作翔

1.警惕法官职业 泛公务员化

无论是何种原因造成法官从政,都可证明一点:法官的交流、选任和晋升模式越来越像公务员。尤其是现今,越来越多的法官,无论资历深浅都向党委政府靠拢,法官群体正在 泛公务员化 。

法官职业泛公务员化的危害在哪里?首要的危害自然是法官的流失。法官从政对法院而言终究是损失。其次,法官职业泛公务员化,法官职业的吸引力自然减退。同在体制内,身为公务员,谁愿意干一份待遇差、任务重、职级低、压力大的工作?,重要的危害是,法官职位成为一般的干部岗位。法官岗位成为一般干部锻炼和暂作安排的岗位,法官生涯不过是公务员生涯的一笔履历和新职位的跳板。

法官职业泛公务员化,不可不警醒。法官的职责是要尊重法治与法律,依法裁判并终守护正义。要保持法官队伍信仰底蕴不变,确保法官对权力诱惑存有傲骨,保证法官队伍的稳定性和专业性不遭破坏,采取必要的改善、改进措施正当其时。

法官慕鹤

2.户籍不平等是城乡与地区双重叠加的结果

201 年伊始,全国政法工作会议将户籍制度改革列为年度四项重点工作之一。目前的工作重点和讨论范围集中于城乡维度,但对同样影响户籍平等的地区维度则关注不足,二者尽管可能存在交叉,但并不重合。户籍制度改革的终目标在于解除附着于户籍 身份 上的、缺乏可普遍化之正当基础的特权性福利,保障迁徙自由,实现户籍管理与福利配置上的 国民待遇 。因此,完备的户籍制度改革应同时反对城乡维度上的 城市中心主义 和地区维度上的 地方保护主义 。

如果是中央政府的福利责任,则地无分南北,人无分老幼,均应方便获得中央政府提供的福利,地方政府则承担由法律确定的协助义务,溢出成本由中央政府予以补贴。中国的户籍不平等是城乡与地区双重叠加的结果,与中央高度依赖地方承担公民福利责任的不作为取向关系密切。

北京航空航天大学高研院助理教授田飞龙博士

.可否附条件缓查贪官换取官员财产公示?

一说特赦贪官,许多人就愤怒、谩骂,高呼 杀无赦 。这种情绪是完全可以理解的,因为他们把对政府和制度的不满都砸到了贪官个人的头上。然而,贪官都是十恶不赦的妖魔吗?特赦贪官对他人来说是不公平的。但是,人类社会从来就没有公平过,今后也不会有。于是,我们面临的就不是理想的选择,而是现实的选择,甚至是带有实用主义色彩的选择。在面对如此严重的腐败问题或如此普遍的腐败行为时,我们可否用附条件的缓查贪官政策去换取官员财产公示等反腐倡廉制度的出台?也许,中国应该就此问题举行一次 全民公投 ,让真正的民主从这里起步。

中国人民大学法学院何家弘教授

 

4.涉诉舆论的面相与本相

涉诉舆论反映的是大众思维,特别专注于当事人身份信息的对立性,与司法思维发生偏离。涉诉舆论针对的虽然是司法,但发泄的往往是对于社会问题的不满情绪。司法顺从舆论的判决极大地加剧了司法公信力的危机,也势必激发舆论干预司法的热情。基于舆论压力而对法官的处理,增添了法官命运的随机性与偶然性,并因而引导法官将公平让位于摆平。法院应对舆论作法,虽无现实意义,但却深刻地反映了法院面对舆论压迫的艰难处境。

南京大学法学院周安平教授

5.别随便给赵红霞戴反腐英雄套

不雅视频事件带来多名官员迅速落马,其新闻轰动性之强毋庸置疑。在短时间内雷厉风行、又快又多地揪出腐败分子成了很多人心底的期待。而一旦有不雅视频这样的事件满足了人们的这种需求,人们很容易忽视对事实真相的分析,一厢情愿地美化赵红霞。赵红霞参与了敲诈勒索行为,她被称为 反腐英雄 显然是个概念性错误。

这种情绪可以理解,但要不得。近一段时间,网络反腐在中国反腐工作中扮演的角色相当抢眼,许多社会舆论中的大案要案几乎都有新媒体的作用,不少人已经开始探讨如何让网络反腐制度化。这是一个值得期待的变化,但这种变化的完成,还需要网络言论生态的正常化。很难想象,当人们不顾事实真相、缺乏理性和法律思维、将赵红霞的意义无限放大时,会否改变整个社会对网络反腐的观感?正面拔高赵红霞的意义,只会让那些在其背后牵线的无良商人逃脱社会的谴责。网络反腐要想不走偏,就要回归对事实的判断,更加重视法治理念。

世界华侨华人社团联合总会专家委员会理事副教授和静钧

6.劳动教养制度的终止与保安处分的法治化

在社会管理创新的语境下,如何依循法治原则预防犯罪是一个亟需认真思考的理论和实践问题。保安处分是预防犯罪不可或缺的法律制度,然而目前一些保安处分措施存在不同程度的合法性问题,其正当性根据也受到诸多质疑。其中,劳动教养制度存在的问题已经严重影响我国社会主义法制的形象,其存在的各种弊端成为不当干涉公民基本权益的隐患。完善我国保安处分制度,应提倡 重点突破、全面带进 的思路,即在废止劳教制度的同时,通盘考虑并解决目前各种保安处分措施存在的问题。实现保安处分措施的法治化,应首先解决合法化的问题,即形式上应明确保安处分措施的法律定位与权力归属,在实质上贯彻必要性和合比例性原则。

中国人民大学法学院时延安副教授 

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